La importancia de un Background Check y una debida diligencia anticorrupción

Las transacciones de fusiones y adquisiciones siguen siendo del interés de las empresas que buscan incrementar el tamaño de sus operaciones incursionando en nuevas regiones y mercados. Sin embargo, conforme las empresas adquieren nuevos negocios o continúan expandiendo sus operaciones a nivel global, no deben perder de vista la exposición cada vez mayor a los riesgos de crimen financiero así como a leyes y regulaciones anticorrupción, incluyendo la Ley Fede ral Anticorrupción en Contrataciones Públicas en México. Por lo anterior, existe una verdadera necesidad para las empresas que participan en adquisiciones globales de contar con un programa y proceso anticorrupción robusto que incluya como parte de su alcance un elemento de debida diligencia anticorrupción. Los riesgos ocultos en las transacciones que cruzan fronteras pueden ser significativos. 

Por otro lado, las decisiones tomadas por entidades regulatorias globales han demostrado que las sanciones, multas y otros efectos negativos sobre las compañías pueden evitarse si, antes de iniciar una relación comercial con terceros, se lleva a cabo una revisión adecuada de los mismos para identificar si pudieran representar un riesgo reputacional o regulatorio. En ese sentido, las consecuencias de una infracción a las regulaciones de cumplimiento pueden ser graves: multas penales, prisión, sanciones civiles, inhabilitaciones, demandas y daño reputacional, entre otros.

Por último, tanto en los entornos de fusiones y adquisiciones como por la mitigación del riesgo que implica operar con terceros, las normas locales e internacionales establecen que las compañías deben “conocer” a sus contrapartes. Muchas no logran reunir suficiente información acerca de sus terceros y/o no realizan a tiempo una debida diligencia, lo cual puede resultar en medidas coercitivas por parte de autoridades como la Comisión de Bolsa de Valores o el Departamento de Justicia de Estados Unidos (SEC y DOJ, respectivamente, por sus siglas en inglés).

Ante esta situación, las compañías pueden beneficiarse al contratar una firma externa para realizar la verificación de antecedentes de sus terceros debido a su capacidad de acceso a extensas fuentes de información y a su independencia durante el proceso de selección. Y dicho apoyo no se limita al proceso de onboarding, sino que puede y debe continuar mediante el debido monitoreo durante toda la relación comercial con el tercero. Eso permite identificar factores de riesgo y el poder tomar decisiones puntuales cuando algún miembro de la cadena de suministro se ve involucrado en algún escándalo o peor, cuando es incluido en alguna de las denominadas “listas negras”. Utilizar investigadores profesionales puede ayudar a disminuir el riesgo de pasar por alto información relevante y aporta credibilidad de que el proceso fue realizado independientemente de intereses comerciales.

Por lo que respecta a una evaluación o debida diligencia anticorrupción, esta comienza con un ejercicio que busca entender aspectos relacionados con la cultura de una empresa, su estructura organizacional y su modelo de negocio. El ejercicio incluye el análisis de la postura gerencial existente hacia temas de ética y transparencia en las prácticas operativas y el denominado “tono gerencial”: la actitud y la filosofía de los altos ejecutivos de la empresa hacia temas de fraude y corrupción.

A la par con la cultura organizacional, resulta indispensable entender la manera como está estructurado el negocio y el ámbito de control interno y la demostrada (o no) fortaleza para mitigar los riesgos, incluyendo el de corrupción.

Las respuestas obtenidas mediante ejercicios de cuestionamiento suelen ser muy reveladoras acerca del nivel de riesgo inherente que puede tener una empresa ante posibles incumplimientos en materia de corrupción. Así mismo, el adquirir un entendimiento del modelo de negocio puede incluir una revisión de los sistemas y registros contables. Esto permitirá identificar cuentas sospechosas que pudieran estar siendo utilizadas para realizar pagos indebidos o aquellos que se considerarían violatorios de la Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero (FCPA por sus siglas en inglés) o también para identificar transacciones cuyo volumen resulta llamativo, como pudiera ser un excesivo uso de la caja chica.

El siguiente paso en una debida diligencia puede implicar la realización de pruebas transaccionales que permitan confirmar que la información que se obtuvo en entrevistas y de manera documental coincide y resulta congruente.

El mundo de operar con terceros está rodeado de riesgos. Por eso resulta indispensable llevar a cabo background checks así como ejercicios de debida diligencia anticorrupción.